Re[2]: [Legal] BSD DPL в России

[Александр В. Плеханов]

Здравствуй, Andrey, здравствуй однозначно.

>> про это хорошо написано в гражданском кодексе о письменной форме
>> сделки
> Можно вкратце?

Конечно!!

В самой GPL имеется положение о том, что "Если Лицензиат внес изменения
 или осуществил распространение экземпляров Программы, Лицензиат тем самым
 подтвердил свое присоединение к настоящей Лицензии в целом, включая условия,
 определяющие порядок воспроизведения, распространения или модификации Программы".

А если не внес? Или не осуществил? Получается, что до этого момента на владельца
программы условия GPL не распространяются и он может один раз распространить программу
в противоречие условиям GPL (потому что на момент осуществления распространения он еще
не осуществил его), а после одного раза - уже нельзя (потому что уже осуществил). А до
первого распространения - он не подтвердил, то есть сделка с ним не совершена, то есть
он не обязан соблюдать условия GPL, так?

А получается, до то первого распространения на него действуют нормы
ЗоАП, которые вообще запрещают что-то распространять (без согласия
автора)


Для ответа на этот вопрос обратимся к Главе 9 ГК РФ: 
Статья 153. Понятие сделки
Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление,
изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Таким образом, отчуждение ПО - это юридическое действие владельца
ПО с одной стороны  и приобретателя ПО с другой, в результате которого
у обоих сторон изменяется круг прав и обязанностей. Сделка отчуждения ПО -
многосторонняя, то есть требует волеизъявления двух и более лиц. Сделки
заключаются в письменной и устной форме. Письменная форма сделки предполагает
совершение путем составления документа, выражающего ее содержание и
подписанного лицом или лицами, совершающими сделку. Подпись может быть
и электронно-цифровой. Договор в письменной форме также может быть заключен
путем обмена документами электронной связи, позволяющей достоверно установить,
что документ исходит от стороны по договору.

В случае несоблюдения обязательной письменной формы сделки, сделка признается
недействительной. Это означает отсутствие каких-либо обязательств, возникающих
из совершения сделки, перед другой стороной. 
Соблюдается ли письменная форма сделки при приобретении ПО у автора или другого лица
и требуется ли законом соблюдение такой формы при приобретении ПО у автора или другого
лица? Ответ на эти вопросы означает целесообразность использования GPL вообще. Так,
если письменная форма сделки не соблюдается, в то время как законом требуется
ее соблюдение, сделка признается недействительной, и действие GPL не распространяется
на лицо, не подписавшее GPL.
Итак, требуется ли законом соблюдение письменной формы сделки при приобретении ПО?

Статья 161. Сделки, совершаемые в простой письменной форме
1. Должны совершаться в простой письменной форме (┘):
1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз
установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях,
предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

GPL - это договор автора с неопределенным кругом лиц. В этот круг могут
входить как юридические так и физические лица. При распространении ПО
не автором заключаются одновременно две сделки - сделка об отчуждении самого
ПО как объекта интеллектуальной собственности, и сделка о передаче
некоторых исключительных авторских прав на ПО.

Сторонами сделки ╧ 1 - об отчуждении ПО (на примере договора купли-продажы)
являются продавец и покупатель. Сделка собственно об отчуждении ПО исполняется
непосредственно при ее совершении, то есть все права и обязанности договора
отчуждения (купли-продажы, мены, дарения) исполняются непосредственно при
передаче экземпляра ПО и вознаграждения за него. Таким образом, она может
совершаться в устной форме и между физическими и между юридическими лицами по
признаку п. 2 ст. 159 ГК РФ: могут совершаться устно все сделки, исполняемые
при самом их совершении.

Сделку ╧ 2 (о передаче имущественных прав) по этому признаку устной признать
нельзя, так как после ее совершения она исполняется на протяжении неопределенного
промежутка времени.
Если приобретателем выступает физическое лицо, то получается, что автор
посредством иного владельца ПО заключает с приобретателем устную сделку ╧ 2
о передаче исключительных прав на определенных условиях. Почему устной?
Автор - это физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение.
Автор обязывает любого владельца донести до сведения нового
приобретателя условия GPL. Так как новый приобретатель с точки зрения
ГК не подписывает каких-либо документов по поводу исполнения условий СОЛ,
то письменная форма сделки не соблюдается. Копия GPL, переданная новому
приобретателю посредством правомерного владельца ПО, не являющимся автором,
также никем не подписана. Получается, что автор неписьменным путем
(а следовательно - устным), уведомляет нового приобретая - физическое лицо о том,
что разрешает последнему изменять и распространять ПО на определенных условиях,
передавая таким образом новому владельцу часть своих исключительных прав.
Приобретатель, в случае согласия с условиями автора, использует эти права
(вносит изменения, распространяет ПО), что является, согласно предложению автора,
подтверждением о согласии с условиями GPL.  Однако при этом он также ничего
не подписывает. Таким образом, стороны договорились между собой об исполнении
обязанностей и соблюдении прав друг друга, и при этом никто из них ничего не
подписал. Сделка совершена в устной форме, при этом закон не требует ее совершения
в письменной форме (договор заключен между двумя гражданами), следовательно сделка
является действительной и нарушение условий договора преследуется законом в общем
порядке, как и любого другого договора. Временем заключения сделки является момент
выражения согласованной воли двух сторон. Воля автора выражена в момент заявления о том,
что его ПО распространяется на условиях GPL. Воля пользователя,
согласно GPL, выражается в момент внесения изменений в программу или
в момент распространения. То есть, как указывалось выше, до осуществления распространения
никакой сделки между автором и владельцем программы не существует.
Однако в этот момент в отношении программы действует общее законодательство, согласно
которому запрещается внесение изменений в программу и ее распространение, кроме конкретно
определенного перечня условий. До совершения сделки владелец не имеет права распространять ПО.
После - только на условиях GPL.

Ели приобретателем ПО выступает юридическое лицо, то согласно закона, настоящую сделку -
между юрлицом и автором, необходимо оформить в письменной форме. Письменная форма
сделки предполагает совершение путем составления документа, выражающего ее содержание
и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку. Таким документом
является GPL, которая содержит в себе содержание сделки - а именно перечень прав
и обязанностей приобретателя перед автором. Автор, распространяя свое
ПО на условиях GPL, сообщает об этом неопределенному кругу лиц,
допустим, посредством публичного объявления в сети Интернет. Такое сообщение
можно посчитать за обмен документов посредством электронной связи, о котором
говорит законодатель, то есть за подпись.
Кроме того, GPL должна быть подписана лицом, которое представляет юридическое лицо.
Подпись может быть оставлена путем обмена документами электронной связи, позволяющей
достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Таким образом,
юридическое лицо должно при помощи электронной связи направить письмо автору с
уведомлением о том, что им приняты условия GPL. Только после этого сделка может
считаться состоявшейся. Есть другой способ - юридическое лицо может просто
распечатать текст GPL и оставить там подпись своего доверенного лица, после чего
хранить подписанный экземпляр GPL как подтверждение заключения сделки.

Может возникнуть такая ситуация: владелец программы продает ее юридическому лицу.
Юридическое лицо справедливо "заявляет": "Мне автор ничего не передавал, я с ним
не виделся, ничего не подписывал, договоров с ним не заключал. Тем не менее я -
юридическое лицо и сделки со мной должны заключаться в письменной форме.
Мы с владельцем программы заключили устную сделку в порядке п. 2 ст. 159 и эта
сделка исполнена при совершении. Я автору ничего не должен и могу делать с ПО
все что захочу, так как положения СОЛ по указанным причинам на меня не распространяются".

В таком случае получается, что раз между юридическим лицом и автором нет никакого
договора, то автор не позволял использовать исключительные права на произведение
вообще. Раз нет никакого договора, соглашения между сторонами - значит действуют
положения законодательства. А закон запрещает использование исключительных прав автора
без согласия последнего.
 
Однако такое владение юридическим лицом ПО выглядит правомерным, так как оно
приобрело его на законных основаниях у добросовестного владельца.
 
И наконец существует третий способ передачи ПО юридическому лицу, представляющийся
наиболее верным. Согласно 2b GPL, "при распространении Лицензиатом любого произведения,
которое содержит Программу, Лицензиат обязан передавать права на использование данного
произведения третьим лицам на условиях настоящей Лицензии". Таким образом, письменная
сделка о приобретении юридическим лицом исключительных прав на ПО должна заключаться
при совершении сделки с лицом, отчуждающим ПО. Это лицо вправе распоряжаться по своему
усмотрению теми исключительными правами, которыми владеет на условиях
GPL и передавать их юридическому лицу. При этом обязанность передать
ПО на условиях GPL возлагается на владельца ПО. То есть если лицо передаст копию ПО
юридическому лицу и не составит при этом договор о передаче исключительных прав
(экземпляр GPL), следовательно он не передал исключительные права юридическому лицу,
так как сделка с юридическим лицом не совершена в письменной форме и является
недействительной. Таким образом, лицо нарушило условия распространения ПО
(передало ПО, но не передало права) и  его действия следует расценивать как
распространение контрафактной продукции.

По аналогии следует поступать при отчуждении ПО на условиях GPL юридическим лицом или
при отчуждении ПО, стоимость которого превышает установленный законодателем размер устных сделок.
Все тоже самое действует и при приобретении программы путем закачки из сети Интернет.

Кстати, исходя из 2b GPL, (при распространении Лицензиатом любого произведения,
которое содержит Программу, Лицензиат обязан передавать права на использование данного
произведения третьим лицам на условиях настоящей Лицензии),
думается, что обязанность донесения норм GPL до приобретателя лежит
именно на распространителе, и в нашей же России именно распространитель
обязан перевести GPL на русский язык при передаче ПО новому владельцу,
таким образом заключив с ним договор и передав права на использование
на условиях GPL.

Мне кажется, так.





-- 
С Уважением!                  А.В. Плеханов
                    если че, mailto:ctpax2000 на mail.ru